前言

众所周知，近年来全球经济形势在新冠疫情的阴影下日趋严峻，各行各业均受到了不同程度的负面影响。这种影响传导至PE/VC行业，就演变成“退出难” 问题。被投企业无法上市、业绩低迷、没人接盘……不得已，投资机构们开始打起了“清算”的主意，趁着投资本金还没亏完，能捞回来一点是一点。于是，机构们纷纷向被投企业主张“优先清算权”。关于优先清算权的法律效力，此前的主流观点曾认为《公司法》第186条第二款并不允许有限责任公司自由约定清算剩余财产分配事项，但随着《民法典》的立法进程以及颁布、实施，近年来的司法判例却大多认为《公司法》第186条第二款并非效力性强制性规定，因而支持优先清算权的法律效力。本文拟对几个典型判例进行介绍，以此给PE/VC行业人士提供有益参考。

如系争投资协议项下的“优先清算权”条款约定目标公司在分别支付法定的优于股东之间分配的款项后，部分股东优先于其他股东取得优先分配的，则该股 东内部对于分配顺序进行的约定并不违反《公司法》规定。

案例1

林宇与北京北科创新投资中心（有限合伙）股权转让纠纷案

【(2019)京03民终6335号】

基本事实

前言

美国时间3月10日，加州金融保护与创新部宣布关闭美国硅谷银行（SVB），由联邦存款保险公司接管硅谷银行，原因是流动性不足和资不抵债。值得注意的是，硅谷银行作为服务于美国甚至全球创投圈的专业性银行，其关闭和破产犹如一块巨石在创投圈砸出了巨大的水花，并且波及整个水面。美国著名创投公司Y Combinator CEO将硅谷银行破产事件称为“初创公司的灭绝性事件”。

据相关媒体报道，位于北京的一家创投基金负责人向记者表示，受硅谷银行事件牵连，国内个别创投机构在硅谷银行仍有存款或者其他相关业务，正忙着处理资金问题。从私募基金的角度而言，我们不禁担忧：硅谷银行的此次破产事件是否可能影响由其托管的私募基金的财产安全呢？该事件对境内的私募基金又有哪些警示呢？对此，本文拟梳理境内私募基金托管法规和自律规则，并就相关风险提供专业建议。

一、私募基金托管“三问”

1、第一问：哪些类型的私募基金必须托管？

根据《私募投资基金监督管理暂行办法》¹、《私募投资基金备案须知》²等相关规定，目前四类私募基金必须或者原则上必须托管：

(1）契约型私募投资基金